News Detail Banner
All News & Events

亞太訴訟簡報

商事訴訟報告

《跨太平洋夥伴關係協定》與投資者-東道國爭議解決措施。 2015104,期待已久的《跨太平洋夥伴關係協定》(TPP)終於簽訂。 TPP是一項在12個環太平洋國家之間簽署的自由貿易協定。這些國家包括澳大利亞,紐西蘭,新加坡,馬來西亞,日本和美國等,代表了全球40%GDP33%的貿易額。根據美國貿易代表處的介紹,TPP的目標是“促進經濟增長;支援就業機會的創造和保留;加強創新、生產力和競爭力;提高居住標準;降低成員國的貧困;促進透明度,良好的政府治理並增強勞工和環境保護。

TPP最值得關注並最受爭議的其中一項舉動是加入了投資者-東道國的爭議解決機制(“ISDS”)。一些評論員認為ISDS條款會允許成員國的投資人繞開當地的法庭、並使得這些投資人因國家的行為和政策選擇遭受潛在的(數以百萬美元的損害賠償)責任。當然,從另一面來看,ISDS可以在國家措施和監管行為侵害外國投資人合法商業運作、對其進行歧視(對比國內投資者待遇不平等)或者完全奪取或使其不能獲得投資回報時對外國投資者提供保護。

投資者-東道國爭議解決措施(“ISDS”)。如今,ISDS是一項在國際投資保護條約中被廣泛採納的措施。 ISDS使得投資人有權在一個中立公正的仲裁庭中對外國政府違反條約義務的行為提起仲裁。各種形式的ISDS條款已經是全球超過3000份協定的一個組成部分,這些協定包括《北美自由貿易協定》、《能源憲章條約》和《中澳自由貿易協定》。

關於ISDS的爭議。 ISDS最令人擔心的地方是ISDS做出的裁決對一個國家內部公共政策產生的潛在影響。正在進行的Philip Morris v. Australia一案經常被ISDS的批評者引用。 2011年12月1日,《2011年煙草簡明包裝法案》正式在澳大利亞生效,該法案是政府降低澳大利亞吸煙率的一項舉措。隨後,全球最大的煙草公司之一Philip Morris,基於1993年澳大利亞政府與香港政府簽訂的投資促進和保護協定(“1993 BIT”),對該法案提出了質疑。 Philip Morris認為,該舉措違反了1993 BIT下的多個條款,構成了對其在澳大利亞投資的徵收、不公平且不公正的待遇和對其充分受保護與保障權利的剝奪。根據報導,澳大利亞政府為了對這一起訴進行辯護,已經在該案上花費了5000萬美金的律師費和相關成本。這一案件經常被批評者引用,來說明ISDS可以充當一項私人產業用於損害政府公共政策和內部監管的工具。

TPP中的ISDS ——保護性措施。為了應對這些針對ISDS的擔憂,最大限度減少各國政府的政策受到投資者訴訟的負面影響的風險,以及對ISDS被濫用的潛在方式提供防範保障,TPP已經包括以下的保護性措施︰

一、承認 TPP成員國政府有內在權力規範公益問題,如公共醫療、安全和環保——第 9.9.3條(d)
二、仲裁程式完全透明——第9.23 條
三、駁回惡意或輕率訴請——第9.28.4條
四、加速審理——第9.22.5條
五、三年訴訟時效——第9.20.1條
六、上訴機制——第9.22.11條
七、賦予特定委員會對條約的解釋拘束力——第9.24.3條
八、委員會指定獨立專家證人的權力——第9.26條

TPP中的ISDS ——知識財產權。除上述保護性措施外 TPP的第9.1條是另一條重要規定。此條規定將知識財產權列為能利用ISDS程式的資產類型之一。這意味著TPP成員國的投資者可以對任何其他成員國提起訴訟只要該國制定非法影響其知識財產權權益的規則。有人批評說,這條規定妨礙成員國制定有利於公眾的知識財產權規則的權利卻讓牟利的外國投資者從中獲益。後點查詢即可,在2013年,美國製藥商禮來公司 (Eli Lilly) 對加拿大政府提起了標的額為5億美元的訴訟,聲稱加拿大廢止其兩項專利違反了NAFTA 中的類似條款。加拿大法院判定禮來的藥物缺乏禮來申請專利時所聲明的效用或益處。這種案件對公共衛生和經濟政策產生重大影響因為專利的授予可以長期限制競爭。

無論批評如何,有一種中立的法律機制來維護法治並解決爭端,具有重大意義,儘管TPP ,特別是其ISDS條款 , 能給各成員國和跨境直接投資的宏觀經濟益處幾何仍待觀察。